涉药刑事犯罪法律适用浅析

杏林中人

       2014年11月18日，最高人民法院 、最高人民检察院发布《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释【2014】14号）。两高的这个司法解释是对“ 关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释”（法释〔2009〕9号）的修订。此前发布的司法解释和规范性文件与“法释【2014】14号”不一致的，将一律以此次解释为准。“法释【2014】14号”与以前的规定有何变化？这次司法解释有何特点？笔者试作剖析，失当之处，请教正。
   一、短期何以再出司法解释？
   此次专门就涉药刑事案件再出司法解释，距2009年涉药刑事司法解释仅有5年。在如此短的时间内，两高就同一类刑事案件法律适用问题再出司法解释似不多见。笔者分析至少基于以下一些因素：一是适应“刑法修正案（八）”对相关涉药犯罪量刑的调整。“刑法修正案（八）”降低了生产、销售假药罪的入罪标准，使其由危险犯转变为行为犯，相关法律适用必须作相应调整；二是基于有效打击依然猖獗的涉药犯罪。在最高人民检察院举行的新闻发布会上，介绍此次司法解释出台背景时，相关负责人明确指出：危害药品安全犯罪日益严重，需要不断加大打击力度。发布会上公布了四起生产销售假药典型案例，其中有两起涉及生产销售假血液制品、假疫苗。三是针对涉药犯罪的一些新特点，明确了法律适用问题。如虚假药品广告入刑、“生产”的界定等。
   二、有望遏制虚假药品广告
   目前，在不少地方，泛滥的虚假药品广告几成社会公害，社会危害性大。过去对此类广告更多的是从行政处罚的角度予以打击，但效果不佳。2014年3月15日实施的《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》（法释【2013】28号），明确了涉药虚假广告经营者、发布者的民事连带责任，但至今尚未见相关诉讼案例，虚假药品广告依然盛行。
   “法释【2014】14号”第九条指出：“广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对药品作虚假宣传，情节严重的，依照刑法第二百二十二条的规定以虚假广告罪定罪处罚。”根据最高人民检察院、公安部此前的相关司法解释，结合本条内容，对药品作虚假宣传，符合以下情形者，即达到“情节严重”的构罪条件，即违法所得数额在10万元以上的或给消费者造成的直接经济损失数额在50万元以上的；虽未达到上述数额标准，但因利用广告作虚假宣传，受过行政处罚2次以上，又利用广告作虚假宣传的；造成人身伤残或者其他严重后果的。
   笔者认为，鉴于违法数额或给消费者造成经济损失数额有时认定困难，但接受行政处罚两次却不难确认。利器在手，关键是行政执法与刑事司法有效衔接，就能够对日益猖獗的虚假药品广告构成有效打击。
   “法释【2014】14号”第八条将明知他人生产、销售假药、劣药，又为其提供广告宣传等帮助行为的，以生产、销售假药、劣药共同犯罪论处。此款内容在2009年的司法解释中也曾明确，但各地在司法实践中未见案例。事实上，不少制售假药大案均有虚假广告的参与，有时假广告在其中起了非常关键的媒介作用。
   三、医疗机构及其工作人员的涉药犯罪
   对医疗机构及其工作人员的涉及生产、销售假劣药品犯罪问题，以往的司法解释不够明确。此次司法解释中，首先将医疗机构或者其工作人员生产、销售假药的，列入应当酌情从重处罚的情节；其次，明确医疗机构或其工作人员明知是假药、劣药而有偿提供给他人使用，或者为出售而购买、储存的行为，应当认定为刑法第一百四十一条、第一百四十二条规定的“销售”。
   医疗机构及其工作人员的涉药犯罪，隐蔽性强，欺骗性大，打击困难，尤其是一些小型诊所，往往成为假劣药品的藏污纳垢之地。有的大医院里面的医务人员也存在私下兜售假药牟利的情形。一些医疗机构非法配制制剂屡禁难止，接受刑事处理的更为鲜见，有的甚至连行政处罚都难实施。此次司法解释对打击此类违法犯罪行为必将发挥重要作用。
   四、明确生产情形，有利精准打击
   “法释【2014】14号”第六条明确了生产、销售假药、劣药过程中“生产”的定义，这是一个有别于以往司法解释的重要亮点。从打击涉药犯罪司法实践的角度，这种界定也是很有意义的，有利于精准打击生产假药行为。
   涉药犯罪的构罪情节中有一个“明知”问题。从认定生产假药构罪的角度，并不需要“明知”。“明知”应该理解为针对销售假药的情节。在刑事认定上，确认“生产”显得非常重要。有的犯罪分子就是因为无法认定“生产”情节，而逃避了打击。此次司法解释列举的3类“生产”行为，表述清楚，不存歧义，在行政执法与刑事司法过程中，便于衔接，操作性强。同时，明确“生产”定义，还有利于从生产、销售假药的全流程打击犯罪，比如单纯为生产假药印制包装材料、标签、说明书的行为，以往是很难被认定为生产假药的。
   五、“例外情形”的操作问题
   “法释【2014】14号”第十一条第二款指出：“销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”有人对此条款表示疑惑：何谓少量？如何操作？
   笔者认为，此次司法解释专门就此类问题作出“说明”，某种程度上恰恰显示了司法解释“接地气”的一面，同时也体现了刑事打击的目标与重点。至于“少量”的界定，这是需要行政执法部门与刑事司法部门进行专业性衔接的。或者说，对此类情节的犯罪，在关注行为的基础上，更需关注结果。　

　　
　　

开山大斧

珍惜生命，远离犯罪

无为

俺对中国的法律，一向看得糊里糊涂{:soso_e151:}

生产小兵

无为 发表于 2014-11-20 16:00
俺对中国的法律，一向看得糊里糊涂

你要是进去吃几年公家饭，出来就是律师了。

老残

解释有个屁用，那么多药品虚假广告怎么未见人管过？

若平

老残 发表于 2014-11-20 17:02
解释有个屁用，那么多药品虚假广告怎么未见人管过？

就是。也行12月1号以后会好！

杨曙光

比如单纯为生产假药印制包装材料、标签、说明书的行为，以往是很难被认定为生产假药的。

包材厂家又从哪里知道生产的包材就是生产假药用呢，难不成他们在生产包材的时候还要对购买方进行审计？

无为

生产小兵 发表于 2014-11-20 16:54
你要是进去吃几年公家饭，出来就是律师了。

李庄进去了，出来又能咋地？
薄被抓了，李庄还是被剥夺律师资格的
你难道还想效法他？{:soso_e151:}

生产小兵

无为 发表于 2014-11-21 07:58
李庄进去了，出来又能咋地？
薄被抓了，李庄还是被剥夺律师资格的
你难道还想效法他？{:soso_e151: ...

李庄是白吃公家饭了

小金库

学习借鉴，感谢楼主